Ролята на адвокат като медиатор като специален вид застъпничество

В момента един от актуалните и все по-обсъждани правни въпроси е целесъобразността за разпространение и използване на процедурата за медиация в Русия. Тази процедура е призната за алтернатива на съдебното производство и се състои в съвместни преговори на страните по спора за разрешаване на възникналите между тях разногласия с участието на независим и безпристрастен медиатор - медиатор, предназначен да улесни помирението на страните и постигане на взаимно изгодно или взаимно приемливо споразумение. Като се вземат предвид проблемите на държавното правосъдие, валидността на разширяването на границите на диспозитивността на субектите на спорните отношения и очевидната необходимост от намаляване на общото ниво на конфликтно напрежение, изглежда успешното интегриране на медиацията в руската правна система важна задача както за държавата, така и за институциите на гражданското общество...

В светлината на това обстоятелство както теоретичен, така и практически интерес представлява осъществяването на дейностите на медиатор на професионална основа от адвокат, тоест официално признат субект за предоставяне на квалифицирана правна помощ. Съгласно част 3 на чл. 15 от Закона за медиацията, дейността на медиатора не е предприемаческа. Тъй като медиаторът действа едновременно в интерес на всички страни по спора, без да се засягат интересите на никоя от тях, няма да има конфликт на интереси в дейностите на медиатор-адвокат. За това обаче медиаторът-адвокат трябва да бъде абсолютно неутрален, т.е. не са свързани с предоставянето на правна или каквато и да е друга помощ на една от страните или всяка от тях поотделно.

В съвременните условия влизането на представители на правната общност - квалифицирани юристи с високи основи на корпоративна етика - сред професионалните медиатори е особено важно. На етапа на формиране на руската практика за използване на медиация, присъствието на адвокати сред медиаторите ще създаде определени гаранции, че този метод за разрешаване на спорове ще получи необходимото обществено признание и няма да бъде дискредитиран в резултат на дейностите на недобросъвестни или неподготвени лица.

Ролята на адвокат като посредник се различава от традиционното застъпничество като представител или съветник на клиент по следните начини:

Като се вземат предвид тези характеристики, изпълнението на ролята на медиатор от адвокат може да се характеризира като принципно нов независим тип застъпничество.

Медиацията е коренно различна от обичайната правна процедура за адвокатите. Извършвайки дейността на медиатор, адвокатът трябва не само и не толкова да разглежда особеностите на правната уредба на отношенията между страните и тяхното правно положение в спора, а по-скоро да помага на страните при намирането на подходящи правни възможности за прекратяване на несъгласие по отношение на хармонизиране на техните интереси. В рамките на тази сфера на професионална дейност адвокатът идентифицира, изследва и взема предвид както правните, така и различни извънправни компоненти на конфликтните отношения на страните, които са важни при разрешаването на спор. Дейността на адвокат като медиатор е насочена не към прилагането на закона, което предполага само един наистина правилен вариант, а към неговото използване, в рамките на което е възможно да се намерят различни варианти за решаване на проблема, всеки от които ще бъде правилен ако страните се споразумеят за подходящите условия.

В рамките на медиацията спорът не се разрешава (както в съдебна или административна процедура), а се урежда от страните и самите страни са отговорни за окончателното споразумение. Действайки като медиатор, адвокатът предоставя общи насоки за провеждане на медиацията, насърчава помирението на страните, но не установява разглежданите въпроси, не посочва посоката на дискусията и не определя условията за разрешаване на спора . Тези характеристики - първо, процедурни насоки и, второ, невъзможността да се определи съдържанието на решенията и приемането им за директори - не са характерни за традиционните дейности на адвокат като представител или консултант.

Днес има чуждестранен опит в различното участие на адвокати в алтернативни процедури, включително изпълнението на медиаторски дейности от адвокати. В страни, където помирителното направление е получило значително развитие, предоставянето на помощ при уреждането на правни спорове се счита от адвокатите и адвокатите като цяло за своя прерогатива и те активно проучват тази нова област на правната практика. В резултат на това някои от тях, вместо да водят съдебни дела, започват да се специализират в преговори, медиация и други алтернативни процедури. Разнообразното участие на московските адвокати в уреждането на правни спорове е признато за естествен елемент от тяхната професионална дейност.

Що се отнася до Русия, разпространението на медиацията, придобиването на умения за медиация от редица руски адвокати и упражняването от тях на дейността на медиатор на професионална основа са неизбежни. Скоростта на тези явления е от основно значение. В светлината на гореизложеното, изпълнението на ролята на медиатор от адвокат трябва да се оценява като много обещаващ вид застъпничество.

Участието на адвокат в уреждането на спор като медиатор, освен че изпълнява общите задължения на медиатор, предполага и предоставянето на квалифицирана правна помощ за тях. В същото време в случая спецификата се крие във факта, че правната помощ се предоставя от адвокат медиатор като независим и безпристрастен квалифициран адвокат на всички страни по спора заедно. При извършване на дейностите на медиатор, професионалните знания и умения на адвокат ще бъдат приложени по принципно различен начин, отколкото при извършване на застъпничество в полза на една от страните. Като предмет на предоставянето на квалифицирана правна помощ, адвокат медиатор:

обяснява на страните правния характер на процедурата по медиация, нейните разлики от другите алтернативни процедури и съдебни производства; правни последици от медиацията, сключване или не сключване на споразумение за медиация въз основа на неговите резултати (т.е. споразумение за уреждане на спор); процедурата за изпълнение, включително задължително, на такова споразумение;
информира страните за правния компонент, правната квалификация и общите специфики на правната уредба на спорните им отношения, правните методи и средства, които могат да бъдат използвани от тях при постигане на споразумение;
разглежда аргументите, дадени от страните по време на медиацията в подкрепа на техните позиции, интереси и съображения, от гледна точка на тяхната съгласуваност със законодателството;
оценява условията за разрешаване на спорове, предложени от страните за законност и приложимост;
внася за обсъждане от страните възможни варианти за разрешаване на спора, разработени от него, като се вземат предвид особеностите на съдържанието и практиката на прилагане на закона - с очевидна трудност страните да намерят самостоятелно подходящи варианти и при получаване от тях предварително съгласие адвокатът-медиатор да представи свои собствени предложения;
подпомага страните при съставяне на споразумение за медиация, т.е. участва в подготовката на текста на споразумението заедно със страните;
проверява проекта на споразумение за медиация от гледна точка на съответствието с изискванията на закона и съответствието на волята на страните с тяхната воля;
изготвя и представя за разглеждане от страните проект на споразумение за медиация относно условията, постигнати от тях, в резултат на резултатите от медиацията, в случай че страните конкретно са инструктирали изготвянето на проекта на споразумение до медиатор-адвокат.

Адвокат-медиатор може да предостави на страните само обща информация от правно естество, да оцени условията за разрешаване на спор за законосъобразност и приложимост, да подготви проект на споразумение за медиация, като изложи в него вече постигнатите от страните споразумения. Но той няма право да дава на една от страните или на всяка от тях поотделно консултации и информация по въпроси, свързани с нейното правно положение в спора. Тоест такива консултации и запитвания, резултатът от предоставянето на които може да бъде промяна в позицията на дадена страна, нейното подобряване на допълнителни изисквания или възражения, нейните действия, противоречащи на интересите на другата страна в спора.

Особеността на дейността на медиатора от адвокат е, че той е един вид „контролер” на законността през целия процес на медиация. Поканата от страните на адвокат-медиатор гарантира, че уреждането на спора ще бъде извършено от тях, като се вземат предвид и в съответствие със закона.

Действието на медиатор от адвокат, специализиран в извършването на дейностите на медиатор, изглежда за предпочитане и най-ефективно, тъй като:

свързано с предоставяне на квалифицирана правна помощ на страните по спора при разработването на конструктивно и в същото време правно и изпълнимо споразумение за медиация;
предоставя възможност за разширяване (разкриване) на правните ресурси на страните в процеса на уреждане на спорове;
позволява, ако е необходимо, да използва правомощията, предоставени на адвокат от Закона за адвокатурата;
предполага спазването на високи стандарти на професионална правна етика от медиатора-адвокат;
всяка информация, получена от адвокат-медиатор във връзка с организацията и провеждането на медиация, е предмет на правния режим на адвокатска тайна и само всички страни в спора (принципалите) заедно могат да освободят адвоката-медиатор от задължението да поддържа професионална секретност;
медиаторът-адвокат е обект на гаранциите за професионалната независимост на адвокат, установени от държавата.

Разбира се, изпълнението на ролята на медиатор от адвокат изисква задълбочено теоретично разбиране на този тип застъпничество. Участието на адвокат в уреждането на спорове като медиатор трябва да бъде свързано с въвеждането на необходимите изменения в Закона за адвокатската дейност и Кодекса на професионалната етика на адвокатите, посочвайки възможността адвокат да бъде медиатор, установявайки свързаните с това изисквания, забрани и ограничения и определяне мястото на Закона за медиацията в правната уредба на дейността на адвокат-медиатор. Също така ще е необходимо да се решат редица свързани въпроси, включително осигуряването на допълнително образование за адвокати, които са взели решение за професионална специализация при извършване на дейностите на медиатор.

За да може адвокат да съдейства за разрешаване на спор като посредник, е необходимо страните да се обърнат към адвокат с подходящо задание чрез адвокатското образование, в което той работи. Отличителна черта на споразумение с адвокат-медиатор е, освен предмета на заданието, количественият състав на субектите, които го сключват: споразумението подлежи на сключване между адвоката и всяка от страните в спора, т.е. е двустранно споразумение с двама (а при многостранни спорове - повече от двама) принципали. Тази характеристика трябва да бъде отразена в Закона за застъпничеството.

Водени от принципите на независимост и безпристрастност на медиатора, сумите на възнаграждението и разходите на медиатор-адвокат се заплащат от страните по спора (принципалите) на равни дялове. Правилото за изплащане на помощта на медиатора от страните по спора на равни дялове също е продиктувано от медиационния принцип на равенство на страните и е заложено в диспозитивната норма на част 2 на чл. 10 от Закона за медиацията. В същото време, въз основа на факта, че адвокатът във всички без изключение случаи е длъжен честно, разумно, добросъвестно, професионално и принципно да изпълнява задълженията си към клиентите, изглежда, че размерът на възнаграждението на адвокат-медиатор не трябва да зависи относно факта, че страните са постигнали споразумение за медиация.

От гледна точка на осигуряване на най-голяма ефективност, рационални изглеждат следните форми на организиране на работата на адвокатите, взели решение за оказване на помощ при разрешаване на спорове като посредник:

установяването от адвокат, специализиран в изпълнение на ролята на медиатор, адвокатска кантора и упражняването от него главно на дейността на медиатор;
създаването на колегиални сдружения на адвокати (адвокатски колегии, адвокатски бюра), участниците (членове или партньори) на които основно извършват дейностите на медиатор;
отделяне на адвокати или групи адвокати в относително големи адвокатски формации, които не водят съдебни дела (доколкото е възможно предвид правния статут на адвоката) и вместо това се специализират в медиаторски дейности.

Обобщавайки, трябва да се подчертае, че изпълнението на ролята на медиатор от адвокат е нов и много обещаващ независим тип застъпничество. Медиацията обхваща принципно нова роля, която адвокатът може да играе, и, като се вземат предвид особеностите на процедурата и правилата за участие на адвокат-медиатор, принципно различна форма на помощ от адвокат поради тази роля. В същото време помощта, предоставяна от медиатор-адвокат, обикновено е законна и приемането на задача от адвокат за улесняване на уреждането на спорове като медиатор е допустимо и препоръчително само при правни спорове. Извършването на дейности на медиатор на професионална основа, както е предвидено в Закона за медиацията, от адвокат с професионална компетентност да изпълнява ролята на медиатор, изглежда предпочитан и най-ефективен.