Правни и данъчни особености на лотарийните дейности

А.В. Титаева,
данъчен консултант LLC "Данъчни и правни иновации"

Нека разгледаме най-типичните грешки и нарушения на действащото законодателство в областта на лотарийния бизнес от субектите на дейности за организиране и провеждане на лотарии.

1. Разпространение на лотарийни билети

Лотарийните организатори често разпространяват лотарийни билети по договори за продажба. Съгласно клауза 1 от Временните правила за лотариите в Руската федерация, лотария е игра, по време на която нейният организатор провежда теглене на награден фонд между участниците в лотарията - собствениците на лотарийни билети. С други думи, Временният регламент за лотариите в Руската федерация приравнява билети за лотария към собственост, която може да се счита за стока, предназначена за продажба и предмет на договор за продажба и покупка. В съответствие с алинея 9 от параграф 2 на чл. 149 от Данъчния кодекс на Руската федерация, продажбата на лотарийни билети за лотарии, проведени с решение на упълномощения орган, е освободена от ДДС.

Съгласно параграф 2 на чл. 1063 от Гражданския кодекс на Руската федерация, споразумение между организатор и участник в игра въз основа на риск (лотария, лотарии) се изготвя чрез издаване на билет за лотария, разписка или друг документ. С други думи, лотарийният билет само удостоверява факта на сключване на граждански договор.

Освен това, тъй като Данъчният кодекс на Руската федерация не дефинира понятията „лотария“ и „билет за лотария“ за данъчни цели, те трябва да се използват точно в смисъла, в който се използват в гражданското право (клауза 1, член 11 от Данъчния кодекс на Руската федерация).

Трябва да се има предвид, че тълкувайки лотарийния билет като собственост, Временният регламент за лотариите в Руската федерация противоречи на Гражданския кодекс на Руската федерация, който има голяма юридическа сила в йерархията на нормативните правни актове. Следователно Временният регламент за лотариите в Руската федерация, като подчинен нормативен акт, не може да противоречи на закона - Гражданския кодекс на Руската федерация - и следователно не следва да се прилага в частта, която противоречи на Гражданския кодекс на Руската федерация. Тук трябва да се отбележи, че параграф 5 от чл. 2 от Закон N 138-FZ, тази празнина е премахната и лотарийният билет се определя като документ, удостоверяващ правото на участие в лотарията и служещ за формализиране на договорните отношения между организатора на лотарията и участника в лотарията.

По този начин продажбата на лотарийни билети по договори за покупко-продажба всъщност означава сключването между организатора на лотарията и първия дистрибутор на договори за право на участие в тегленето. Съответно, по-нататъшното разпространение на лотарийни билети е възможно само въз основа на споразумения за цесия, тъй като в този случай има промяна на лицата в задължението (смяна на кредитора).

Разпределението на лотарийни билети по този начин води до възникване на данъчни и имуществени рискове както за организатора на лотарията, така и за нейните партньори за дистрибуция, а именно:

един) неплащане на ДДС към бюджета на основание алинея 9 от параграф 2 на чл. 149 Данъчен кодекс на Руската федерация. Официалният дистрибутор на лотарийни билети, както беше споменато по-горе, не може да препродава билети, разглеждайки ги като стоки. Това се дължи на факта, че той няма статут на организатор на лотария и в резултат на това той няма разрешение от упълномощен орган за провеждане на лотария. Поради факта, че дистрибуторът на лотарийни билети по сключените договори за покупко-продажба става собственик на лотарийни билети, без да придобие статут на организатор на лотария и без разрешение на упълномощен орган, той няма право да прилага освобождаването от ДДС, предвидени в алинея 9 на параграф 2 на чл. 149 от Данъчния кодекс на Руската федерация. По този начин дистрибуторите на лотарийни билети, които в опит да избегнат плащането на ДДС върху възнаграждението, дължимо за продажба на лотарийни билети по споразумения за комисионни, сключват договори за продажба и покупка за това, не могат да се възползват от освобождаването от ДДС в съответствие с алинея 9 параграф 2 на чл. 149 от Данъчния кодекс на Руската федерация и стават задължени да изчисляват ДДС върху целия обем на продажбите;

2) неплащане на данък върху продажбите към бюджета. Организаторът на лотарията няма обект на данъчно облагане на продажбите само ако лотарийният билет не се разглежда като продукт, а като начин за сключване на споразумение за участие в тегленето с бъдещ участник. Организацията, като взе предвид лотарийни билети по сметка 41 „Стоки“ и не се смята за платец на данък върху продажбите, си противоречи. Дистрибуторите на лотарийни билети не са имали обект на данъчно облагане на продажбите само ако са продавали лотарийни билети съгласно комисионни споразумения;

3) рискът от признаване на дистрибуторите като данъчни агенти за данък върху доходите на физически лица, когато те изпълняват задължението на организатора на лотарията да изплати печалби с последващо удържане на стойността на печалбите от приходите, дължими на организатора. Алинея 5 от параграф 1 на чл. 228 от Данъчния кодекс на Руската федерация освобождава само организаторите на лотарии от изпълнението на функциите на данъчен агент. Дистрибуторите на лотарийни билети, както беше отбелязано по-горе, нямат статут на организатори на лотарии.

Тъй като закон № 138-FZ най-накрая определи статута на лотарийния билет като документ, всички организатори на лотарии и разпространители на лотарийни билети трябва да приведат договорните си отношения в съответствие с разпоредбите на горния закон възможно най-скоро.

2. Договорни отношения с партньори

В същото време в тиража участват само онези билети, които действително са продадени от дистрибутори; останалите билети се унищожават.

В резултат на схемата за разпространение на лотарийни билети, използвана от организаторите, възниква ситуация, при която формално всички продадени билети, включително унищожените от партньори, трябва да участват в тегленето. По този начин възникват редица грешки в счетоводството и данъчното облагане:

1) сумата на приходите от продажба на лотарийни билети е неправилно формирана, която трябва да бъде призната за целия обем лотарийни билети, прехвърлени на първите дистрибутори по договори за покупко-продажба:

предварително планирано изкривяване на приходите води до занижаване на облагаемата основа за данък върху доходите;

изкривяването на приходите става причина за неточността на показателя „Приходи от продажби“ във формуляр No 2 „Отчет за печалбите и загубите“;

2) стойността на наградния фонд не е напълно оформена, тъй като всъщност не отчита билети, които са продадени от организатора чрез дистрибутори, но впоследствие са унищожени по време на тегленето (в нарушение на правилата на клаузи 44, 46 от Временния регламент за лотариите в Руската федерация). Освен това, поради факта, че при извършване на сетълменти с партньори за продадени билети, сумите, дължими на организатора (продавача по споразумението), се намаляват от цената на билетите, унищожени от партньори (т.е. всъщност организаторът прехвърля част от билетите, продавани от него безплатно), е невъзможно да се вземат предвид разходите, свързани с продажбата на такива билети за целите на данъчното облагане на печалбата (за организатора на лотарията), и образуването на неотчетени допълнителни неоперативни приходи от партньори.

Това създава риск от ДДС за разпространителите на лотарийни билети. Договорите за продажба, съгласно които дистрибуторите на лотарийни билети продават лотарийни билети, всъщност са комисионни договори и данъчните власти могат да получат тяхната преквалификация в арбитражен съд. Последица от това ще бъде начислен ДДС върху възнаграждението, чийто размер ще бъде определен в съответствие с чл. 40 от Данъчния кодекс на Руската федерация с плащане на санкция и глоба в съответствие с чл. 75 и 122 от Данъчния кодекс.

3. Състоянието на наградния фонд и процедурата за неговото формиране и използване

В повечето случаи наградният фонд се натрупва както по сметките на организатора на лотарията, така и на неговите партньори за разпространение; обаче специалните банкови наградни сметки практически не се използват. В същото време печалбите, в зависимост от сумата, се изплащат универсално от местни дистрибуторски партньори или директно от организатора на лотарията.

Но в този случай има нарушение от организаторите на лотарията на изискванията на клаузи 44, 46 от Временния регламент за лотариите в Руската федерация. В съответствие с клауза 44 от настоящия регламент, паричните награди на лотарията за теглене се натрупват в банките (банката), обслужващи лотарията, и се изплащат от тази банка. Освен това се забранява формирането на паричния награден фонд на лотарията за теглене след тегленето, както и провеждането на тегленето на лотарията за теглене преди натрупването на наградния фонд в пълен размер или формирането на наградния фонд от привлечени средства.

Следователно нарушаването на установените изисквания води до признаване на резултатите от тегленето за невалидни, води до задължение за компенсиране на загуби и морални щети на участниците в лотарията и, като следствие, отнемане на сертификата за право на притежание лотарията.

Новият закон N 138-FZ не направи значителни корекции по отношение на състоянието на дохода от наградата. Съгласно параграф 15 от чл. 8 от Закон N 138-FZ се определят процедурата за формиране на наградния фонд на лотарията, неговият размер и планираната структура на разпределение на наградния фонд на лотарията в съответствие с размера на печалбите (като процент от приходите от лотарията) от условията на лотарията.

Поради факта, че статутът на наградния фонд, включително процедурата за записване и разпореждане с непотърсени печалби, не беше законово дефиниран доскоро, много организатори на лотарии формират и изразходват непотърсения награден фонд по свое усмотрение, включително покриване на загубите и други икономически цели.

Според организаторите на лотариите те всъщност получават правото да изразходват резервния награден фонд от края на периода, определен за изплащане на печалби, тъй като от този момент те не са длъжни да извършват плащания по билетите, представени в края от посочения период.

Тъй като по време на всяко теглене има попълване на непотърсения награден фонд, средствата от който след изтичане на срока, определен от условията на конкретна лотария, са насочени, наред с други неща, за покриване на загубите на организатора на лотарията, тази ситуация може да се квалифицира като организиране на лотария за получаване на средства за покриване на предишната лотария, което е изрично забранено от точка 31 от Временните разпоредби за лотариите в Руската федерация.

Освен това заключението за възможността за разпореждане с непотърсения награден фонд след изтичане на горепосочения период изглежда много съмнително, тъй като въпреки изтичането на срока, определен за изплащане на печалби, организаторът на лотарията не придобива правата към фондовете на непотърсения награден фонд и не може да го превърне в негова собственост.

Според нас от момента, в който средствата на непотърсения награден фонд от организатора на лотарията започват да се използват в съответствие с клауза 8 на чл. 250 от Данъчния кодекс на Руската федерация възниква задължението за плащане на данък върху дохода, тъй като тези средства трябва да се считат за получени безплатно.

Закон N 138-FZ елиминира всички тези противоречия, като директно определя в чл. 17 статутът на наградния фонд и процедурата за неговото използване. По-специално, наградният фонд трябва да се използва единствено за изплащане, прехвърляне или предоставяне на печалби на печеливши участници в лотарията.

Закон N 138-FZ също решава въпроса за собствеността и процедурата за използване на средствата, останали от непотърсени печалби. Съгласно чл. 20 от посочения закон, печалби, които не са заявени в срока, установен от условията на лотарията (с изключение на стимулиращата лотария), включително парични еквиваленти на печалби в натура, се депозират в специална сметка и се съхраняват за общия давностен срок, предвиден от Граждански кодекс на Руската федерация (три години), след което се кредитира в бюджета на съответното ниво.

Така законът сложи край на дебата за притежаването на средствата от наградния фонд, непотърсени от участниците в полза на бюджета - организаторите на лотарията така или иначе загубиха правото си върху тях. Както винаги, държавата беше в най-изгодна позиция.

От друга страна, има нови перспективи пред организаторите и операторите на лотарии да манипулират непотърсени наградни фондове по време на давността.

В същото време единственият начин за превръщане на натрупаните средства от непотърсения награден фонд на лотарията в собственост на нейния основател или организатор е използването на механизма за придобиване на давност в съответствие с чл. 234 от Гражданския кодекс на Руската федерация и други норми на гражданското законодателство.